“典”评侵犯知识产权犯罪之十：侵犯著作权罪中的“霰弹”效应

       本文认为，侵犯著作权罪是八个侵犯知识产权犯罪中最难、最不容易理解的罪名。试举九个例子说明。

一、某人以营利为目的，复制、发行金庸所著的小说《笑傲江湖》，销售所得50万元，构成侵犯著作权罪；

二、某人以营利为目的，印刷、发行了一本名为《风清扬》的武侠小说，署名金庸，其实这本书不是金庸写的，销售所得50万元，不构成侵犯著作权罪；

三、某人以营利为目的，写了一副对联“飞雪连天射白鹿、笑书神侠倚碧鸳”，落款金庸，并声称这幅字是金庸写的，卖了50万元，构成侵犯著作权罪；

四、电视剧《宫锁连城》中有“偷龙转凤”等21个桥段涉嫌抄袭电视剧《梅花烙》，法院判决于正一方赔偿琼瑶一方500万元人民币，但，于正一方的行为并不构成侵犯著作权罪；

五、某人未经著作权人许可，复制其计算机软件，通过修改相应程序捆绑其他软件后在互联网上发布供他人下载，并因此获取数额巨大的广告费收益，构成侵犯著作权罪；

六、某人未征得各出考卷单位的同意，将历年司法考试和研究生入学试卷中涉及知识产权的民事、行政、刑事三类题目汇编成一本《知识产权真题集》，出版发行，所得数额巨大，不构成侵犯著作权罪；

七、某人未征得30集电视连续剧《亮剑》权利人的同意，将该电视连续剧剪接浓缩为3集电视剧《亮剑（精编版）》，放在网站上供人付费观看，所得数额巨大，构成侵犯著作权罪；

八、某人将《二十大报告》制成WORD版，粘贴在自己网上，供收费会员阅读和下载，所得数额巨大，不构成侵犯著作权罪；

九、某公司将《二十大报告》编辑成单行本，出版发行，所得数额巨大，构成侵犯著作权罪。

以上九个案例，行为人实施了九种行为，有五种构成侵犯著作权罪，四种不构成，似乎并没有什么规律，侵犯著作权的手段千差万别，这给实务中律师接待当事人向当事人提供法律意见带来了难处，那么，罪与非罪的判别究竟有没有一个较为明确的、容易掌握的分界呢？

肯定是有的。

首先，无论采用何种侵权手段，除了美术作品之外，对于著作权中人身权的侵害都不能构成犯罪，即、侵害发表、署名、修改、保护作品完整的行为，不构成犯罪，比如话题度很高的抄袭，是不构成犯罪的。其次，侵害著作权财产权的行为中，形成新作品的行为都不构成犯罪，比如比如未经权利人同意而实施的改编、汇编、翻译、表演、摄制形成了新作品，注意，前述第七个案例《亮剑（精编版）》，没有独创性，不属于改编行为，但，第六个案例《知识产权真题集》，是通过选择、编排，汇集成了新作品，属于汇编行为。第三，刑法打击的重点集中于未经权利人同意的，出版、复制、发行、传播、解密五大行为。第四，比较另类的行为，刑法无打击的必要，如未经权利人同意的展览。

以上分界，只是方便辩护律师在工作中记忆和归纳，实践中对作品的使用有很多“跨界”行为，比如行为人未征得权利人同意，将《盗梦空间》这部电影中的镜头重新剪辑，大幅度改变叙事结构，将台词也改了，用汉语配音，制作成了一部时长为45分钟的短剧《解梦》，将这部剧放在网站上售卖。这种行为显然是一种再创作，并确定无疑地形成了新的作品，但是其中的镜头素材却完全来自于《盗梦空间》，是典型的复制视听作品行为，构成侵犯著作权罪。

从律师的视角来看，在侵犯知识产权犯罪的八个罪名中，侵犯著作权罪的“网”撒的最大，在打击范围方面，侵犯著作权罪与假冒专利罪形成了鲜明的对比，可谓一天一地。假冒专利罪可以被形容为一颗子弹，只打假冒他人专利一个目标，对于未经他人同意而使用、生产、销售等五花八门的侵权行为，一律不管；而侵犯著作权罪，则是一颗霰弹，不仅打侵犯人身权，也打侵犯财产权，甚至打侵犯著作权的“相关”邻接权（如本文中第九个案例，严格说来侵犯的是图书出版权，不是著作权），打出去后，杂七杂八地留下一堆弹孔，只要一处“中弹”，就构成犯罪。