“典”评侵犯知识产权犯罪之四：侵犯商业秘密罪的“难处”

在知识产权的规范和保护方面，我国有《商标法》、《著作权法》和《专利法》，但，没有《商业秘密法》。关于商业秘密的法律规范散落于《反不正当竞争法》、《民法典》、《劳动合同法》、《刑法》等各个部门法以及司法解释之中。另外，商标注册、著作权登记、专利权授予都有国家的介入和保护，可以通俗的说，它们都是有证照的，公开的，有国家“背书”的。拿专利权举例子，申请人通过公开申请，取得国家授予的专利权，在国家颁发的专利证书上，会载明发明人、专利权人、专利号、专利名称和申请日期。因此，在侵犯专利权的民事、行政和刑事案件中，权利人并不需要费力举证证明专利权之存在。

但是商业秘密之不为公众所知悉特性决定了，商业秘密不能在其形成之时申请国家认可，以获得国家的保护。也就是说，商业秘密没有国家“背书”。因此，对于商业秘密的保护有滞后性，而且国家“出手”保护商业秘密的时候，都要首先确认欲保护的客体是不是商业秘密。

  //  

鉴于商业秘密有不为公共所知悉、采取保密措施、具备商业价值这三大特性，侵犯商业秘密犯罪便成为侵犯知识产权犯罪中比较复杂的，争议也较多的罪名。犯罪嫌疑人、被告人的辩解也最多，甚至可以打个比方说，他们用于辩解的要点是侵犯商标、著作权、专利权涉罪的双倍。实务中，犯罪嫌疑人、被告人首选的辩解就是被害人的商业信息不属于商业秘密。而，在办理侵犯商标权、著作权、专利权涉罪案件中，犯罪嫌疑人、被告人很少辩解对方的注册商标、专利、著作权是“不存在”的。

既然有这么多的争议，侵犯商业秘密犯罪被追究的数量相应就比较少，很多刑事报案，都未被受理，因为公安机关立案侦查的前提，是证明商业秘密之存在。而公安机关是“搞法律”的，不是“搞技术”的，一项技术是不是已经“为公众所知悉”，令公安机关办案民警这些“非专业人士”蛮头疼，办案民警们绝大多数没有学过《机械原理》、《机械制图》和三大力学，至于液压、电路、传感等等，那就更加令人心生畏惧，办这种案子，“隔行如隔山”的感觉很强烈。

在《刑法修正案（十一）》通过之前，侵犯商业秘密罪的定罪标准比较严苛，客观上来看，可操作性是不强的，对于商业秘密的刑法保护很难落到实处，与专利权的刑法保护相比，可谓一左一右、难兄难弟。专利权的刑法保护是“能而不欲”，商业秘密的刑法保护是“欲而不能”。改变，势在必行，降低入罪门槛，扩大打击范围，提高量刑上限。我把这一轮对侵犯商业秘密罪的修改称之为“降低、扩大、限缩、提高”。具体是如何“降低、扩大、限缩、提高”的，我们下期再谈吧。